Por que as empresas pedem falência - e como isso protege devedores e credores

p Surgiram relatos de que a Purdue Pharma está em negociações para resolver milhares de processos federais e estaduais sobre seu papel em alimentar a epidemia de opióides. Como parte do acordo relatado, a empresa declararia falência.

p No início deste ano, A Insys Therapeutics se tornou a primeira farmacêutica de opióides a entrar em falência após seu acordo de US $ 225 milhões com o Departamento de Justiça. Nos últimos meses, tem havido especulações de que as farmacêuticas podem usar a falência como uma forma de escapar da responsabilidade e evitar bilhões de dólares em custos de litígio.

p Felizmente, não é assim que a falência funciona. Em vez, como aprendi em minha experiência de estudar e praticar o direito de falências, o processo visa não apenas proteger devedores como Insys ou Purdue, mas também credores, como estados e outros litigantes de opióides.

p A falência não é perfeita, e às vezes os resultados parecem injustos. Mas definitivamente não é o cartão "saia da prisão livre" que muitos temem.

Tirando o melhor proveito de uma situação sombria

p Para a maioria das pessoas, a falência tem uma imagem negativa. E por um bom motivo:um depósito quase sempre significa que não há dinheiro suficiente para todos.

p Mas o sistema tira o melhor proveito de uma situação sombria, impondo um processo ordenado e aberto que preserva o valor e incentiva a negociação. Reorganizações de falência de marcas conhecidas como Delta e General Motors mostram que podem unir as partes e ressuscitar empresas em dificuldades.

p No nível mais fundamental, o Código de Falências cria uma propriedade para coletar todos os bens do devedor em um só lugar, identificar e categorizar as reivindicações contra o devedor em termos de prioridade e, em seguida, distribuir os ativos de acordo.

p Exatamente como essas três tarefas principais funcionam em um determinado caso irá variar dependendo do tipo de caso de falência que o devedor arquiva e de fatos específicos sobre o devedor.

Capítulo 7 vs. Capítulo 11

p Os devedores de grandes empresas têm duas opções de falência:liquidação ou reorganização.

p Os casos do Capítulo 7 são projetados para liquidar a empresa, o que significa que não existirá mais, e qualquer valor remanescente será dividido e distribuído aos credores.

p Em contraste, uma reorganização do Capítulo 11 permite que um devedor venda alguns ou todos os seus ativos ou proponha um plano de reorganização que visa resolver e satisfazer credores suficientes para ressurgir como uma empresa em funcionamento.

p Por exemplo, companhias aéreas United, A Delta e a American entraram com pedido de proteção do Capítulo 11 em meados dos anos 2000 e conseguiram descarregar dívidas suficientes para permanecer no ar. Pedidos mais recentes de reorganização incluem os da Sears, Pacific Gas and Electric Company e Toys R Us.

p Às vezes, as empresas inicialmente entram com o processo conforme o Capítulo 11 para se reorganizar, mas depois decidem fechar depois de não conseguirem confirmar um plano ou encontrar um pretendente. Exemplos recentes disso incluem lojas Bon-Ton, Circuito Cidade e Fronteiras.

p Para empresas que procuram sobreviver, o Código de Falências exige o apoio do credor ou o pagamento integral. Se até mesmo uma classe de credores prejudicados votar contra um plano, a empresa deve passar por um exigente processo de “restrição” para que a aprovação do tribunal prossiga.

p Assim que um plano de reorganização do Capítulo 11 for finalizado e aprovado, um devedor sai da falência e continua operando, geralmente em uma posição mais forte do que antes.

Benefícios da falência para devedores

p A falência oferece pelo menos dois benefícios valiosos para todos os devedores:tempo e espaço.

p No momento em que um devedor arquiva sua petição, uma suspensão automática é imposta aos credores, que funciona como um botão de pausa em qualquer esforço de coleta, litígios ou ações semelhantes. Os credores podem pedir ao tribunal para suspender a suspensão sob certas circunstâncias, mas o padrão para fazer isso costuma ser difícil de cumprir.

p O tribunal de falências tem ampla autoridade para controlar todas as questões envolvendo o patrimônio do devedor, incluindo reivindicações que estão remotamente relacionadas ao processo de falência principal. O devedor pode pedir ao tribunal que suspenda outras ações judiciais fora do processo de falência, se elas afetarem a herança. Ao reunir todos aqueles com uma participação nos ativos da empresa em um só lugar, um devedor pode lidar com mais eficiência com todas as reivindicações contra ele.

p Enquanto a estadia estiver no lugar, os devedores usam o processo de falência para avaliar seus problemas e fazer as mudanças necessárias para ter sucesso após a reorganização. Isso inclui decidir quais contratos eles desejam levar adiante e quais abandonar.

p Para evitar um processo contestado, devedores experientes buscam um acordo global com o maior número possível de partes interessadas - que é o que Purdue provavelmente está tentando fazer - e incluem “adoçantes” para influenciar os credores indecisos a favor do plano.

Benefícios para credores

p Claramente, a falência fornece aos devedores um poder significativo para reorganizar seus negócios.

p O que muitas pessoas entendem mal, Contudo, é que esse poder é equilibrado por fortes proteções aos credores. O Código de Falências exige que os devedores divulguem informações significativas sobre suas operações e impõe controles rígidos sobre as ações dos devedores.

p Por exemplo, o devedor deve arquivar publicamente informações sobre todos os seus ativos e passivos, sentar para um depoimento de falência com os credores e buscar a permissão do tribunal antes de tomar muitas ações fora do curso normal dos negócios.

p No Capítulo 11, o devedor pode permanecer na posse de seus bens e continuar operando. Os credores que estão preocupados com a capacidade do devedor de preservar o valor da propriedade podem pedir ao tribunal para nomear um examinador ou curador para assumir o controle. Os credores podem até mover para encerrar o caso se acreditarem que o devedor está abusando do processo de falência.

p O Código de Falências cria um comitê de credores sem garantia - aqueles sem ativos como garantia de suas reivindicações - para advogar em nome dos requerentes que provavelmente não estão envolvidos no caso. O tribunal também pode formar uma comissão especial que representa os reclamantes de atos ilícitos nos casos em que os devedores enfrentam litígios ou futuros reclamantes cujos danos ainda não são conhecidos. O tribunal que supervisiona a falência da Imerys, por exemplo, indicou demandantes para representar vítimas de câncer com ações contra o fornecedor de talco.

p Essas e outras características adicionam um grau de justiça a uma situação inerentemente injusta. O devedor pode estar sentado no banco do motorista, mas várias outras partes interessadas têm o poder de garantir que a empresa siga as regras da estrada.

p Com essas proteções instaladas, os credores e o público em geral não precisam temer o pior, caso a falência desempenhe um papel maior na saga opióide que está se desenrolando.