Os altos e baixos das cartas paralelas:o que os gestores de fundos das Ilhas Cayman devem saber

Cartas laterais (SLs) são feitas sob medida, acordos negociados entre investidores e fundos que são adicionais e separados do contrato de subscrição, documento de oferta e documentos constitucionais do fundo. Os diretores independentes estão testemunhando as SLs se tornando cada vez mais longas e complexas. Então, por que o aumento?

Os investidores agora têm maior poder de barganha em um mercado desafiador de levantamento de capital. E embora os gestores de fundos nem sempre gostem de SLs, eles provavelmente não recusarão US $ 100 milhões de um fundo de pensão só porque um SL faz parte do negócio.

Para diretores das Ilhas Cayman, SLs continuam a ser um dos mais desafiadores, e às vezes controverso, áreas de governança do fundo. É necessário cuidado especial para garantir que eles sejam legalmente válidos e que não ofereçam vantagens injustas sobre outros investidores no fundo. Ao lidar com SLs, os diretores precisam considerar cuidadosamente seus deveres fiduciários, que incluem agir no melhor interesse do fundo como um todo, e não nos interesses de um investidor ou do gestor de investimentos. Por causa disso, Os diretores independentes estão em uma posição ideal para lidar com interesses conflitantes.

O que há em uma carta lateral?

Hoje, algumas SLs têm mais de dez páginas, embalado com várias demandas de investidores. Aqui estão alguns termos comuns que os investidores estão negociando:

• Descontos na taxa de gestão e desempenho, às vezes contingente com um bloqueio mais longo
• Cláusulas de nação mais favorecida (NMF)
• Acordo do fundo para usar seu esforço razoável para pagar o produto dos resgates em dinheiro, em vez de em espécie
• Prazos estipulados para entrega de informações financeiras (por exemplo:finanças auditadas e estimativas de desempenho)
• Seguro dos diretores e executivos
• Acordo inicial para consentir transferências de ações entre entidades investidoras relacionadas
• Jurisdição para arbitragem / escolha de lei (especialmente para fundos de pensão)
• Acesso preferencial à informação
• Variação dos termos de bloqueio
• Eventos que requerem notificação especial (por exemplo:mudança de determinado provedor de serviços, como administrador ou auditor)
• Informações para auxiliar nos registros de impostos de investidores
• Direito de nomear para um comitê consultivo (para fundos fechados)

Sem surpresa, descontos em taxas de administração e desempenho são os termos mais comuns que os diretores encontram. Outra tendência notável é a inclusão de cláusulas MFN pelas quais o investidor se beneficiaria de condições mais favoráveis ​​dadas aos investidores subsequentes.

Os direitos de informação também são importantes para os investidores. Contudo, por exemplo, a divulgação de informações no nível da carteira pode dar a certos investidores a vantagem de poder determinar o momento de saída antes de outros investidores. Direitos de liquidez aprimorados, tais como períodos de aviso de resgate mais curtos e provisões de resgate de homem-chave, também podem apresentar dificuldades, pois podem ser consideradas como prejudicando materialmente outros investidores. No passado, esses termos foram submetidos ao escrutínio regulatório de agências como a SEC nos Estados Unidos. Alguns Diretores Independentes concordam que oferecer os termos do SL propostos a todos os outros investidores é uma solução prática para nivelar o campo de atuação e evitar questões jurídicas.

Revisão legal

Dada a complexidade e as possíveis questões regulatórias, Os Diretores Independentes normalmente fazem a ligação com o conselho de um fundo para revisar as SLs propostas. Uma revisão legal pode incluir:

• Que os artigos do fundo dão aos diretores o poder de entrar em SLs
• Que não haja conflito com os artigos do fundo
• Que não há conflitos com a lei das Ilhas Cayman e as SLs existentes
• Que haja divulgação apropriada no documento de oferta permitindo SLs
• Que as partes corretas estão assinando a carta (observação:houve uma série de ações judiciais recentes em Cayman sobre a exequibilidade das SLs)
• Que as questões de direitos de terceiros sejam consideradas
• Considerações se uma nova classe de ações está sendo criada / necessária e implicações relacionadas

Não é incomum para SLs de investidores norte-americanos que entram em um fundo de Cayman para ter a lei de Delaware ou de Nova York como a lei que rege a SL. Assim, o ângulo jurídico dos EUA também deve ser considerado.

O âmago da questão:monitoramento e formalidades

É importante que um log de SLs seja mantido para que os termos possam ser rastreados e monitorados, certificando-se de que não haja violação dos termos do SL ou disposições conflitantes entre os investidores. Tipicamente, o monitoramento do registro do SL é realizado por um diretor nomeado da equipe de conformidade ou jurídica do gestor do fundo. A boa prática é que o gestor do fundo forneça um relatório sobre o monitoramento das SLs aos diretores nas reuniões do conselho. Para agilizar o monitoramento e administração de SLs, alguns gestores de fundos estão padronizando os termos do SL e oferecendo aos investidores um menu que eles podem escolher.

Formalidades, como namorar o SL, são importantes. Avançar, garantir que os diretores do fundo executem o SL em nome do fundo é fundamental em termos de executoriedade. Apesar dos processos recentes nas Ilhas Cayman, tentativas de ter SLs assinados em nome do fundo pelo gestor do fundo ainda ocorrem, em vez de conforme exigido pelos diretores.

A Autoridade Monetária das Ilhas Cayman (CIMA) acaba de lançar um projeto de regulamentação que resultará em uma série de novos pontos de dados a serem adicionados ao Retorno Anual do Fundo (FAR). Um dos novos dados propostos é o número de cartas secundárias que um fundo regulamentado CIMA possui.

Pode haver razões convincentes pelas quais um grande investidor receberia melhores condições:para refletir o tamanho do investimento e o risco assumido. Os diretores de um fundo precisam sempre equilibrar os riscos e recompensas e considerar se o envolvimento de certos investidores em termos preferenciais é benéfico para o fundo como um todo. Dado o aumento no volume e complexidade das SLs, os gestores de fundos costumam achar que ter Conselheiros Independentes experientes e experientes a bordo pode ser inestimável para mitigar os riscos inerentes às SLs.

Para obter informações sobre as tendências e a recente avalanche de mudanças regulatórias das Ilhas Cayman que afetam os fundos das Ilhas Cayman, ou para saber mais sobre nossos serviços de Conselheiros Independentes, entre em contato com um especialista.