Regulamentações propostas sobre venda de juros de parceiros estrangeiros - O que os patrocinadores devem saber sobre retenção

A Lei de cortes de impostos e empregos impõe um imposto sobre o vendedor estrangeiro sobre o ganho com a venda de participação societária na medida em que tal ganho não exceda a participação do vendedor estrangeiro no ganho ECI embutido da parceria ("Ganho ECI"). Além disso, sob a Seção 1446 (f), o comprador de uma participação societária deve reter 10% do valor realizado por um vendedor estrangeiro, a menos que uma exceção se aplique.

O Tesouro forneceu orientação adicional (os “Regulamentos Propostos”) que regem quando essa retenção é necessária e como é aplicada. Os Regulamentos Propostos seguem em muitos aspectos as orientações anteriores do IRS fornecidas no Aviso do IRS 2018-29 (o “Aviso”). Os Regulamentos Propostos serão aplicados às transferências que ocorrerem 60 dias após a publicação dos regulamentos finais, embora os contribuintes geralmente tenham permissão para confiar na solução antes da finalização.

À luz da importância dessas questões, destacamos algumas mudanças e medidas importantes para fundos de private equity abaixo.

REGULAMENTOS PROPOSTOS

Parceria responsável pela retenção

Comente: Esperamos que as parcerias aumentem seus esforços de diligência com relação a solicitações de transferência para garantir que o cessionário forneça um certificado para estabelecer uma exceção ou retenções. Parcerias com estruturas bloqueadas ou estruturas com deminimis renda efetivamente conectada (“ICE”) também pode ter um incentivo maior para fornecer o certificado de parceria com base em uma “venda presumida” discutida abaixo. O Preâmbulo aos Regulamentos Propostos esclarece que o IRS espera que uma parceria revise as certificações fornecidas pelo cessionário para determinar se ela tem motivos para saber que estão incorretas. Embora não esteja claro sobre qual padrão de revisão o mercado se estabelecerá, o IRS observa que uma parceria pode, por exemplo, tem razão para saber que um certificado está incorreto devido a informações exclusivas que a parceria possui em seus livros e registros.

Retenção de exceções com base nas certificações do cedente ou da parceria

Os Regulamentos Propostos geralmente mantêm as exceções de retenção na Notificação anterior (embora restrinjam algumas) e adicionam algumas novas categorias úteis.

Exceção modificada com base na participação de ECI do cedente

Comente: Observe que um cessionário não pode fornecer este certificado se a parceria não emitir K-1s (K-1 equivalentes não são suficientes), emite K-1s que não refletem nenhum lucro líquido ou não emite o Formulário 8805s (ou seja, a parceria não tem nenhuma renda ou perda de ICE).

Exceção modificada com base na venda considerada da parceria

Comente: Esperamos que os cedentes e cessionários solicitem um certificado de parceria para fundos onde não há ECI (ou seja, uma estrutura de fundo paralela projetada para investidores não americanos que usam bloqueadores em negócios de ECI). Em um caso onde não há ECI, o transferidor não tem permissão para fornecer um certificado com base na história K-1 anterior de três anos. Quando um fundo tem investimentos em ECI, pode ser difícil para ele fornecer esse certificado, a menos que esteja confiante sobre as avaliações e o ganho embutido. Nesse caso, seria preferível que o cedente fornecesse o certificado com base no histórico anterior de três anos K-1, na medida do disponível.

Nova exceção baseada em reivindicação de tratado

Comente: A posição do IRS é que um escritório da parceria nos EUA satisfaça o requisito de estabelecimento permanente de acordo com os tratados fiscais. Essa exceção será útil para fundos de dívida envolvidos em atividades de originação de empréstimos que não tenham escritórios nos Estados Unidos. Os transferidos em outros fundos com ECI devem ser cautelosos ao aceitar este certificado. Em contraste com as outras exceções, o cessionário deve enviar uma cópia da certificação ao IRS no prazo de 30 dias após a data de transferência.

Exceção de imposto máximo

Comente: Este procedimento exige que a parceria emita uma declaração para o transferidor certificando o ganho de ECI do cedente a partir da data de determinação. Embora a parceria seja necessária para fornecer aos cedentes não americanos o ganho de ECI como parte das informações K-1 que a parceria envia, o GP pode não ter finalizado essas informações antes da transferência.

Outras exceções

Comente: Os Regulamentos Propostos adicionaram uma regra útil para o cedente de uma parceria estrangeira com parceiros diretos ou indiretos dos EUA. Nesse caso, o transferormay fornece um W-8IMY, anexar formulários W-9 de seus parceiros norte-americanos e uma declaração de retenção que fornece a porcentagem de ganho que é alocável aos parceiros norte-americanos. Um transferido, neste caso, pode evitar reter a parte dos rendimentos alocáveis ​​aos parceiros dos EUA. Contudo, a regra de look-through não se aplica para permitir que parceiros estrangeiros indiretos evitem a retenção com base em uma isenção que estaria disponível para eles (por exemplo, exceção de tratado, exceção de não reconhecimento, exceção sem ganho).

Determinando a Dívida a Incluir no Valor Realizado

Comente: A orientação anterior do IRS só permitia o uso de um K-1 se a transferência ocorresse dentro de 10 meses do ano fiscal ao qual esse K-1 se aplicava. O IRS reconheceu que isso não era viável e, portanto, aumentou o limite de tempo para 22 meses.

• O IRS emitiu regulamentos propostos (os "Regulamentos Propostos") que fornecem orientações detalhadas sobre a exigência de reter vendas de participações em parcerias envolvidas em um comércio ou negócios nos EUA. Os Regulamentos Propostos exigem que as parcerias retenham distribuições futuras a um cessionário se o cessionário não reter, uma obrigação que foi anteriormente suspensa por orientação provisória. Isso pode encorajar as parcerias a fornecer um certificado no sentido de que o ECI de sua venda considerada seria inferior a 10% do ganho líquido da parceria, a menos que a parceria possa contar com uma exceção diferente.
• Os Regulamentos Propostos geralmente mantêm as exceções de retenção existentes com base na certificação do cedente. Contudo, um cedente só pode fornecer um certificado com base em sua participação ECI se sua participação na ECI para cada um dos últimos três anos for inferior a 10% e inferior a $ 1 milhão (anteriormente 25% sem limite em dólares). Os regulamentos propostos também fornecem novas exceções para cedentes com base em reivindicações de tratado e responsabilidade tributária máxima, e permitir uma regra limitada de fiscalização para cessionários de parcerias estrangeiras.
• 1446 (f) retenção na fonte é baseada em 10% do valor realizado, incluindo a parte do cedente da dívida de parceria. O IRS aumentou o limite de tempo no qual os K-1s podem ser usados ​​para determinar a parcela do cedente da dívida de parceria de 10 para 22 meses, facilitando para as partes a determinação do valor realizado e das retenções devidas.