Perguntas e respostas da Comissão Europeia sobre o regulamento de divulgação de finanças sustentáveis

• A Comissão Europeia respondeu recentemente a questões levantadas pelas Autoridades Europeias de Supervisão no início deste ano sobre alguns pontos-chave relativos ao Regulamento sobre Divulgações Relacionadas com a Sustentabilidade no Setor Financeiro (“SFDR”).
• Embora um certo grau de incerteza permaneça, as respostas fornecem orientação sobre a aplicação do SFDR em uma série de áreas, incluindo os requisitos para produtos financeiros que tenham por objeto investimentos sustentáveis ​​e os tipos de produtos financeiros que se qualificam como “promotores de características ambientais ou sociais”.

A Comissão Europeia (a “Comissão”) emitiu recentemente as respostas há muito esperadas às questões levantadas pelas Autoridades Europeias de Supervisão no início deste ano sobre o Regulamento sobre Divulgações Relacionadas com a Sustentabilidade no Setor Financeiro (“SFDR”). Esta atualização cobre respostas a perguntas relacionadas a algumas áreas-chave de incerteza jurídica sob o SFDR. Embora as explicações sejam bem-vindas, várias respostas não fornecem a clareza esperada.

SFDR aplica-se a AIFMs fora da UE . Alinhado com o entendimento do mercado, a Comissão confirmou que, sob sua interpretação do SFDR, "Participantes do mercado financeiro" que estão no escopo do SFDR incluem gestores de fundos de investimento alternativos de fora da UE ("GFIA") que estão sujeitos à Diretiva de Gestores de Fundos de Investimento Alternativos da UE ("AIFMD") em virtude da comercialização de seus fundos com base de regimes nacionais de investimento privado nos Estados-Membros da UE (quando disponíveis). Nesta base, Os GFIAs não pertencentes à UE farão as mesmas divulgações relacionadas com os produtos em relação aos fundos comercializados na UE que as feitas pelos GFIAs da UE. Ainda há alguma incerteza sobre a aplicação de obrigações de nível "firme" para GFIAs não pertencentes à UE, em particular no que diz respeito ao requisito de obter e publicar dados sobre os "principais impactos adversos" (ou de publicar uma declaração de exclusão) - uma obrigação indiscutivelmente dirigida apenas aos GFIAs da UE, dados seus links para os requisitos de relatórios de sustentabilidade corporativa da Comissão para empresas da UE - e para publicar informações no site sobre a abordagem da empresa para a integração de "riscos de sustentabilidade". Na prática, esperamos que as autoridades competentes se concentrem principalmente na aplicação de SFDR a GFIAs não pertencentes à UE em relação às informações fornecidas aos investidores para fundos que são comercializados no seu estado, e os GFIAs de países terceiros continuarão a guiar-se pelas expectativas dos investidores da UE a este respeito.

SFDR aplica-se a AIFMs da UE abaixo do limite . A Comissão considerou que o SFDR se aplica a GFIAs da UE abaixo do limiar, nomeadamente, GFIAs mais pequenos que devem ser registados junto das autoridades competentes, mas não estão sujeitos ao âmbito de aplicação total do GFIA. Na opinião da Comissão, os GFIAs abaixo do limite devem aplicar os requisitos de divulgação e relatórios contínuos ao abrigo do SFDR - que seguem os requisitos equivalentes para GFIAs de âmbito total no GFIA - "por analogia" por referência a divulgações pré-contratuais e periódicas ao abrigo da legislação nacional.

Cálculo do limite de 500 funcionários em conexão com a opção de acordo com o Artigo 4 do SFDR . De acordo com o Artigo 4 do SFDR, participantes do mercado financeiro com menos de 500 funcionários podem optar por não atender ao requisito de considerar os principais impactos adversos das decisões de investimento sobre os fatores de sustentabilidade. A Comissão explicou que o cálculo do limite de 500 trabalhadores deve ter em conta o número de trabalhadores de uma empresa-mãe e de filiais, independentemente de estarem estabelecidas dentro ou fora da UE. Quando um participante do mercado financeiro é uma empresa-mãe e excede o limite, ele não pode cancelar. Uma empresa subsidiária pode ser ela própria um participante do mercado financeiro que deve considerar os principais impactos adversos das decisões de investimento sobre os fatores de sustentabilidade (se exceder o limite de 500 funcionários) ou pode optar por considerar os principais impactos adversos das decisões de investimento sobre os fatores de sustentabilidade (se for está abaixo do limite de 500 funcionários), independentemente da abordagem seguida pela sua empresa-mãe.

Produtos sob o Artigo 9 do SFDR só podem fazer investimentos sustentáveis . Os produtos abrangidos pelo Artigo 9 do SFDR são produtos cujo objetivo é o investimento sustentável. Investimentos sustentáveis ​​são investimentos que têm um objetivo ambiental ou social específico e, ao mesmo tempo, atendem ao teste de "não causar danos significativos" do SFDR (que significa que o investimento não tem impacto significativo em todos os outros objetivos ambientais ou sociais). A Comissão indicou que os fundos elegíveis ao abrigo do artigo 9.º devem ter uma estratégia de investimento para fazer apenas investimentos sustentáveis, com uma proporção de outros investimentos disponíveis apenas para fins de hedge ou liquidez - que deverão atender a salvaguardas ambientais ou sociais mínimas. Portanto, um fundo com um objetivo ambiental, mas que não é capaz de demonstrar que atende ao teste de "não causar danos significativos" em relação a todos os seus investimentos, não se qualificaria de acordo com o Artigo 9, e, em vez disso, qualificar-se como um fundo do Artigo 8.

Amplo escopo do Artigo 8 do SFDR . Produtos sob o Artigo 8 do SFDR são produtos que promovem características ambientais ou sociais. Dadas as diferentes maneiras em que se pode dizer que um fundo "promove" características ambientais ou sociais, o âmbito deste artigo foi sujeito a interpretações diferentes.

Embora a Comissão responda a uma série de perguntas sobre o âmbito do artigo 8.º, parece que continuará a haver um certo grau de flexibilidade quanto ao fato de um patrocinador de fundo categorizar um fundo dentro do Artigo 8. Em particular, na opinião da Comissão:

• Os fundos do Artigo 8 usam uma ampla variedade de "práticas de mercado relacionadas a ESG, ferramentas e estratégias ”, como triagem, estratégias de exclusão, os melhores investimentos temáticos e da categoria. Os fundos nos termos do Artigo 8 podem "buscar a redução das externalidades negativas causadas pelos investimentos subjacentes" (um fundo que busca um resultado específico, como a mitigação das mudanças climáticas), mas não são obrigados a fazê-lo, o que significa que um fundo pode estar dentro do Artigo 8, promovendo, por exemplo, que aplica uma “tela negativa” de classes de investimento inaceitáveis ​​e medindo e perseguindo vários temas ESG (como diversidade ou emissões de carbono) em seus ativos. A Comissão afirma que, quando um produto financeiro está em conformidade com certas normas ambientais, requisitos ou restrições sociais ou de sustentabilidade estabelecidos por lei, incluindo convenções internacionais, ou códigos voluntários, e “essas características são promovidas na política de investimento”, o produto financeiro pode estar sujeito ao artigo 8.
• As características ambientais e sociais devem ser “vinculativas durante todo o período de detenção”.
• “Promoção” no Artigo 8 tem um significado amplo, e a Comissão faz uma declaração ampla de que inclui “informações sobre a adesão às normas e rótulos de produtos financeiros relacionados à sustentabilidade ... ou conformidade com exclusões setoriais ou requisitos legais”.
• Integração de "riscos de sustentabilidade", que são ambientais, fatores sociais e de governança que podem causar um impacto material adverso em um investimento, não é, por si só, suficiente para que o artigo 8.º seja aplicável.

Em nossa visão, o âmbito exacto do artigo 8.º permanece obscuro. Em particular, não é claro até que ponto a referência a aspectos ESG específicos na promoção do fundo coloca o fundo no âmbito do artigo 8.º A orientação da Comissão sugere que continua a haver flexibilidade para as empresas categorizarem os produtos dentro do artigo 8.º. que um fundo deve promover características ambientais ou sociais, tais como conformidade com "códigos voluntários" (que incluiriam os Princípios da ONU para Investimento Responsável ("PRI") amplamente aderidos), como um "elemento vinculativo" da política de investimento do fundo, também sugere que a simples promoção da consideração do produto de características ambientais ou sociais como "alvos, objetivos ou uma ambição geral ”é suficiente.

Até certo ponto, a abordagem equívoca da Comissão é compreensível, com a Comissão não pretendendo reduzir o âmbito do artigo 8.º de uma forma que prejudique o seu objetivo de abordar a “lavagem verde”. Mais orientações regulatórias sobre este tópico parecem improváveis. Como resultado, as empresas que desejam não se qualificar nos termos do Artigo 8 devem ter o cuidado de não promover excessivamente sua consideração das características ambientais ou sociais (por, por exemplo, sua adesão ao PRI) em seus documentos de marketing e podem considerar, em vez disso, referir-se a tais questões em cartas paralelas negociadas em particular com investidores. Além disso, deve ser possível incluir a rotulagem de linguagem expressa de um produto, como fora do âmbito do Artigo 8, dependendo do nível de promoção das características ambientais ou sociais. Esperamos que a aplicação regulatória nos termos do Artigo 8 seja mais provável que se concentre em reivindicações não comprovadas por considerações ESG no setor de fundos de varejo, mas a longo prazo, a aplicação regulatória também pode ser relevante no setor de fundos institucionais.