O que é a Seção 338?

O Congresso dos Estados Unidos promulgou a Seção 338 em 1982 para permitir que os contribuintes tratem certas compras de ações qualificadas. Aquisição de ações Em uma aquisição de ações, os acionistas individuais vendem sua participação na empresa a um comprador. Com uma venda de ações, o comprador está assumindo a propriedade de ativos e passivos - incluindo passivos potenciais de ações anteriores da empresa. O comprador está apenas entrando no lugar do proprietário anterior como aquisições de ativos para fins de imposto de renda federal.

A Seção 338 fornece duas eleições:a chamada "eleição regular da Seção 338" sob a Seção 338 (g), e o outro na Seção 338 (h) (10). Essas escolhas tratam uma aquisição de ações como uma aquisição de ativo para fins de imposto de renda federal. Uma opção da Seção 338 é útil quando o comprador tem um bom motivo comercial para adquirir ações em vez de ativos (por exemplo, dificuldade em reatribuir licenças ou autorizações), mas o comprador ainda deseja os benefícios fiscais de uma aquisição de ativos.

Seção 338 (h) (10)

Uma eleição da Seção 338 (h) (10) é muito mais comum do que uma eleição da Seção 338 (g) porque a eleição 338 (g) resulta em dois níveis de imposto, enquanto uma eleição 338 (h) (10) resulta em apenas um. Em uma eleição regular da Seção 338, dois níveis de imposto são impostos:um sobre os acionistas quando da venda das ações-alvo e outro sobre a venda de ativos presumidos pela empresa-alvo (“Alvo Antigo”).

Em uma eleição da Seção 338 (h) (10), tipicamente, apenas um nível de imposto é cobrado sobre a venda de ativos presumidos. Asset DealUma transação de ativos ocorre quando um comprador está interessado em comprar os ativos operacionais de uma empresa em vez de ações. É um tipo de transação de M&A. Em termos de juridico, uma transação de ativos é qualquer transferência de um negócio que não seja na forma de uma aquisição de ações; a venda de ações é ignorada para fins fiscais, e a liquidação considerada isenta de impostos para os acionistas vendedores.

Com efeito, as partes são tratadas (puramente para fins fiscais aplicáveis) como se (1) a empresa compradora tivesse estabelecido uma nova empresa ("Novo Alvo"), (2) New Target comprou os ativos da corporação alvo (“Old Target”) e assumiu seus passivos e (3) Old Target liquidou nas mãos do vendedor.

Implicações fiscais

Devido à dupla cobrança do imposto, uma eleição regular da Seção 338 muitas vezes não é atraente e normalmente é feita apenas quando o alvo tem atributos fiscais significativos (por exemplo, perdas operacionais líquidas) para compensar o reconhecimento de ganho no nível alvo.

Embora as eleições regulares da Seção 338 sejam raras, eleições sob 338 (h) (10) são bastante comuns. As eleições da seção 338 (h) (10) estão disponíveis apenas para alvos que sejam Corporações S ou membros de um grupo afiliado de corporações (independentemente de apresentarem ou não uma declaração de imposto de renda federal consolidada).

Definindo uma S Corporation

Uma S Corporation é uma empresa normal que tem 100 acionistas ou menos, o que permite à empresa usufruir dos benefícios da constituição mas ser tributada como se fosse uma sociedade.

S As corporações normalmente não pagam impostos e, em vez disso, apresentam um formulário de retorno informativo 1120S mostrando o lucro líquido ou prejuízo que flui para os acionistas. Os acionistas então mostram o lucro ou prejuízo líquido em suas declarações de impostos pessoais. Todas as Corporações S começam como uma corporação regular ou profissional, e somente solicitando a eleição S para o Internal Revenue Service (IRS) ela pode atuar como uma S Corporation.

Corporações S e Seção 338 (h) (10)

Se o alvo for uma empresa S e uma compra de ações for desejada por razões não fiscais, mas a compra de um ativo é desejada por razões fiscais, é necessário que os acionistas da empresa S alvo e a empresa adquirente concordem em fazer uma eleição de acordo com a Seção 338 (h) (10).

Como acima mencionado, S As empresas não pagam imposto de renda. Em vez de, as receitas ou perdas da empresa são distribuídas aos seus acionistas, que, por sua vez, relatam rendimentos ou perdas em suas declarações de imposto de renda individuais. Esse fato pode complicar potencialmente a venda de uma S Corporation.

Contudo, A Seção do Regulamento 1.338 (h) (10) -1 (c) permite que as empresas que fazem uma compra de ações qualificadas (QSP) de uma empresa S alvo façam uma eleição de acordo com a Seção 338 (h) (10) em conjunto com os acionistas da empresa S. seja uma pessoa, empresa, ou organização que detém ações de uma determinada empresa. Um acionista deve possuir no mínimo uma ação em ações ou fundo mútuo de uma empresa para torná-lo um proprietário parcial. Todos os acionistas da empresa S alvo (venda e não venda) devem consentir com a eleição. Quando esta eleição for feita, para fins fiscais, a venda das ações pelos acionistas vendedores é ignorada.

Avançar, o regulamento permite que a venda de ações de uma empresa S seja tributada como se a transação fosse uma venda de ativos. A venda de ativos oferece várias vantagens. Para um, o comprador pode ter uma base tributária "aumentada", o que significa que pode aumentar significativamente o valor declarado dos ativos do vendedor. Maior valor patrimonial, por sua vez, permite que um comprador reivindique mais depreciação sobre seus ativos a serem adquiridos e, Portanto, para pegar um maior, dedução fiscal atual.

Este artigo é apenas para fins educacionais. Sempre consulte um consultor profissional antes de tomar qualquer decisão financeira.

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