Lei francesa:COVID-19,

Cláusulas MAE, Força Maior e Dificuldades p Principais conclusões:

p Como a epidemia de COVID-19 continua a se espalhar, os governos estão ativamente tomando medidas para retardá-lo. Tanto a crise de saúde quanto os bloqueios subsequentes e outras medidas preventivas provavelmente afetarão o desempenho contratual. À medida que os participantes do mercado estão avaliando como essas circunstâncias afetam suas obrigações, esta atualização aborda resumidamente as consequências que a epidemia de COVID-19 e as medidas adotadas em vários países podem ter sobre os contratos regidos pela lei francesa, olhando em particular para:

• Circunstâncias que podem desencadear a aplicação de cláusulas de Mudança Adversa Relevante;
• Condições que devem ser atendidas para que uma parte conte com Força Maior estatutária, e, assim, suspender ou cumprir suas obrigações contratuais na ausência de disposições contratuais específicas;
• Se Força Maior não estiver disponível, se uma parte pode renegociar ou rescindir o contrato se a execução se tornar excessivamente onerosa.

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p A pandemia COVID-19 e bloqueios relacionados e outras medidas preventivas podem tornar difícil ou impossível cumprir as obrigações contratuais. Para contratos regidos pela lei francesa, o não cumprimento das obrigações por motivos atribuíveis à pandemia teria primeiro de ser tratado com base em quaisquer estipulações de eventos adversos materiais que fossem amplas o suficiente para cobrir os riscos de pandemia e seus efeitos. Na ausência de tais disposições, A lei francesa oferece estatutários força maior e dificuldades ( imprevisão ) disposições que podem fornecer orientações sobre como lidar com as situações decorrentes do surto.

p Aplicação de cláusulas de eventos adversos relevantes

Um contrato pode incluir uma cláusula de alteração adversa material (“MAC”) sob a qual uma parte pode ter o direito de cancelar ou rescindir o contrato. Esta cláusula é freqüentemente encontrada em contratos cujo cumprimento tende a se estender por um período de tempo. É comum em fusões e aquisições e transações financeiras, geralmente para cobrir qualquer situação que surja entre a assinatura dos acordos e a conclusão das transações.

Esta cláusula MAC é normalmente destinada a dar a uma parte (geralmente o comprador ou credor em uma M&A ou transação financeira) a capacidade de rescindir o contrato no caso de surgirem certos eventos ou circunstâncias designadas que têm (ou são razoavelmente prováveis ​​de ter) um material adverso efeito no negócio, condição financeira, perspectivas ou resultados das operações de uma das partes, a empresa-alvo ou o mutuário.

As partes podem definir livremente em seu acordo as circunstâncias que seriam consideradas evento adverso relevante em determinada situação. Quando os termos de um contrato são insuficientemente explícitos para determinar se uma situação factual específica se enquadra na definição contratual de uma mudança ou evento adverso relevante, Os tribunais franceses têm ampla autoridade para interpretar a disposição usando o entendimento provável das partes como um guia. Na maioria dos casos, trata-se de descobrir o que faz sentido comercialmente à luz da natureza da transação em questão.

p Força maior

O artigo 1218 do Código Civil francês prevê que a força maior evento justifica a suspensão ou rescisão de um contrato, mesmo que o contrato não contenha qualquer disposição a esse respeito. Três condições devem ser atendidas para que um evento seja qualificado como um força maior evento:

• O evento deve ter estado além do controle do devedor . Isso significa que o evento que impede o desempenho não deve ser atribuível à parte que reivindica força maior . Um fator importante ao considerar se um evento é atribuível a uma parte é se esse evento é externo a essa parte. Exterioridade não é, Contudo, um fator necessário:os tribunais decidiram que uma doença que afeta uma parte pode estar além do controle dessa parte. Os primeiros comentários sobre a atual pandemia COVID-19 sugerem que a visão predominante tende a ser que a pandemia e bloqueios relacionados podem ser qualificados como eventos fora do controle dos devedores, uma vez que esses eventos são externos a eles.
• O evento em questão não era previsível para as partes no momento da celebração do contrato . Os tribunais franceses não acham facilmente que uma pandemia é um evento que não se poderia prever. Por exemplo, em uma decisão sobre um contrato celebrado no contexto da pandemia de Chikungunya que se espalhou nos territórios franceses ultramarinos em 2014, os tribunais consideraram que a pandemia era previsível, uma vez que começou antes da celebração dos contratos em questão. Mas os tribunais adotam uma abordagem caso a caso, centrando-se nas circunstâncias que rodeiam a conclusão do contrato. Por exemplo, para uma pandemia, eles levariam em consideração a área geográfica e as condições climáticas para avaliar se as partes poderiam prever a pandemia. No caso da doença COVID-19, a data e o local da conclusão do contrato serão críticos para determinar se a pandemia e as medidas governamentais relacionadas eram previsíveis.
• O evento deve ser irresistível . A parte reivindicando força maior deve provar que o evento impossibilitou a execução do contrato de uma forma que não era evitável. Os tribunais franceses investigam se os efeitos do força maior o evento poderia ter sido evitado por medidas apropriadas; por exemplo, através da utilização de fornecedores alternativos não afetados pelo evento em questão. Tribunais franceses, novamente, avaliar esta condição com base nos fatos de cada caso e avaliar se o desempenho era realmente impossível, em oposição a excessivamente oneroso, que pode desencadear sofrimento cenários (veja abaixo).

Se a impossibilidade de cumprimento do contrato for temporária, o cumprimento da obrigação somente será suspenso, a menos que o atraso resultante justifique a rescisão do contrato. Se for permanente, o contrato é rescindido de pleno direito e as partes são exoneradas de suas obrigações. A pandemia COVID-19 pode constituir um evento de força maior permanente para os contratos em que o tempo é essencial.

Os termos contratuais podem alterar estatutários força maior regras e estabelecer que uma parte ainda terá que cumprir suas obrigações, mesmo se um força maior evento ocorre, nesse caso, o descumprimento resultaria em danos contratuais.

Quando um evento não atende às condições para se qualificar como um força maior evento, as partes ainda podem recorrer às disposições legais francesas sobre dificuldades.

Dificuldades ( Imprévision )

Nos termos do artigo 1195 do Código Civil francês, uma parte de um contrato celebrado em ou após 1º de outubro, 2016 pode pedir ao seu co-contratante para renegociar o contrato em caso de mudança de circunstâncias, imprevisível no momento da celebração do contrato, torna seu desempenho excessivamente oneroso e se essa parte não concordou em arcar com os riscos de tal mudança de circunstâncias. Não há nenhuma exigência de que um contrato inclua qualquer redação específica para que as partes possam reivindicar as privações nos termos deste artigo.

Se a outra parte se recusar ou se a negociação falhar, então, as partes podem rescindir o contrato em uma data e sob as condições que concordarem, ou podem concordar em solicitar a um juiz que adapte o contrato às novas circunstâncias. Se as partes não chegarem a um acordo dentro de um período de tempo razoável, então, qualquer uma das partes pode solicitar a um juiz para revisar o contrato ou rescindi-lo, em data e condições a determinar pelo juiz. Na pendência da negociação, as partes devem continuar a cumprir o contrato.

Nos casos em que a pandemia COVID-19 e as medidas subsequentes não atendam às condições para serem qualificadas como força maior eventos, mas esses eventos tornam mais oneroso para uma parte cumprir suas obrigações contratuais, a parte pode, portanto, ser capaz de reivindicar o benefício da cláusula estatutária de privação.

As partes podem concordar em anular as disposições legais sobre dificuldades. Uma parte perde o direito de reclamar as privações nos termos do artigo 1195 do Código Civil se a parte concordar (no contrato ou separadamente) em arcar com os riscos de um custo excessivo de desempenho devido a uma mudança imprevisível de circunstâncias.

A redação do contrato é crítica aqui:se o contrato é omisso sobre este ponto, então deve ser interpretado em favor do devedor, ou seja , é provável que um juiz considere que o devedor não concordou em arcar com os riscos de tal mudança imprevisível de circunstâncias, tornando a execução do contrato excessivamente onerosa.

As partes também podem ter adaptado especificamente (se não dispensado) a disposição legal de dificuldade para sua situação particular:por exemplo, definindo o que é uma mudança imprevisível de circunstâncias, ou o que significa a execução excessivamente onerosa do contrato. Isso é particularmente útil, uma vez que a disposição legal de privações foi introduzida recentemente no Código Civil francês e que os tribunais franceses ainda não deram orientações claras sobre a interpretação dessa disposição.

Além disso, como no caso de força maior , pode haver dúvidas sobre se a pandemia do COVID-19 e as medidas preventivas relacionadas eram “imprevisíveis” para as partes dos contratos celebrados em um momento em que era de conhecimento público que o COVID-19 havia começado a se espalhar.