O que você deve fazer com as ações não adquiridas de ex-funcionários?

Na prevenção e gerenciamento de disputas de inicialização, Eu encontrei alguma confusão entre os fundadores sobre ações não adquiridas, especificamente como e quando recomprá-los. A resposta é um tanto complexa, então vamos começar com o básico.

Ações vs. opções de ações

Muitas vezes, quando os fundadores em estágio inicial (principalmente os iniciantes) pensam sobre patrimônio, eles pensam em conceder opções de ações. Isso não é surpreendente. Para muitos no mundo das startups, sua única experiência real em obter capital é receber opções de ações como funcionário de uma empresa maior. A realidade é que a maioria das startups em estágio inicial deveria conceder ações, e não opções de ações.

Qual é a diferença?

Uma opção de compra de ações não é ação alguma. É um direito para comprar ações a um preço predeterminado (o “preço de exercício” ou “preço de exercício”). Esse preço deve ser o valor justo de mercado das ações na data de outorga.

As opções de ações estão sujeitas aos regulamentos da Seção 409A do Código da Receita Federal. Esses regulamentos são complicados e, se não for seguido, pode levar a penalidades significativas. O não cumprimento da Seção 409A também pode representar problemas de diligência. A última coisa que você deseja ver é um investidor ou adquirente insistindo para que você cancele as concessões de opções devido ao não cumprimento da Seção 409A.

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Concessão de ações

Na formação e nos meses seguintes (assumindo que a empresa não ganhou valor mensurável), o valor de uma ação das ações da empresa é provavelmente próximo de zero. Em vez de incorrer nas despesas e complicações de emitir opções de ações, você pode simplesmente conceder ações.

Quando você concede ações, o funcionário ou outro prestador de serviço deve pagar o valor justo de mercado das ações ou esse valor é tratado como lucro tributável. Mas, dado que o preço das ações seria baixo nos primeiros estágios, isso não representa um encargo financeiro

Você pode se perguntar por que deveria emitir opções. Abaixo da linha, quando o preço de sua ação não é trivial, pode ser muito caro emitir ações para funcionários. Ou o funcionário não vai querer sair muito do bolso, ou, se a empresa quiser fazer uma doação definitiva sem pagamento, o impacto fiscal seria muito alto.

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Carência de ações vs. aquisição de opções

Quando você está concedendo capital para funcionários e outros prestadores de serviços, um dos primeiros pensamentos são os arranjos de aquisição de direitos. A aquisição funciona de maneira diferente quando se trata de ações ou opções.

Para opções, O conceito é muito simples. Dado que as opções são ações com direito de compra, um funcionário tem o direito de comprar um número específico de ações quando essa opção for aplicada. Se a opção deixar de ser adquirida, o empregado perde o direito de exercer a opção em relação à parcela não adquirida.

Para estoque, a aquisição funciona de maneira bem diferente. Em um cenário ideal, quando você emite ações sujeitas a aquisição, você emite tudo das ações no primeiro dia. A empresa, Contudo, retém o direito de recomprar quaisquer ações não adquiridas ao preço original de emissão (talvez $ 0,00001 por ação). À medida que as ações são adquiridas, o direito da empresa de recomprar ações adquiridas caduca.

Isso significa que, em situações em que um funcionário só recebe ações à medida que são adquiridas, essa pessoa pagará (ou será tributada) o valor justo de mercado (FMV) das ações em cada data de aquisição subsequente.

Conforme o FMV sobe, esse valor aumentará. E, de repente, cada data de aquisição resultará em uma grande redução nos impostos ou em uma grande despesa do bolso para as ações adquiridas.

Ao emitir as ações imediatamente, sujeito ao direito de recompra da empresa, um funcionário pode travar um FMV baixo na data de concessão com relação a todas as ações - desde que o funcionário registre uma eleição 83 (b) oportuna com o IRS. Se, como fundador, você está interessado em recomprar ações não investidas no futuro, tenha em mente que isso só se aplica se você emitir ações em vez de opções.

Como você escolhe qual conceder? Realmente depende da posição única de cada empresa. Como mencionado, conceder ações é uma abordagem direta e representa menos encargos financeiros para a empresa. Mas a concessão de opções pode evitar problemas futuros, caso suas ações se tornem muito caras para serem emitidas aos funcionários. É uma questão de o que sua empresa é capaz de fazer agora e o que pode acontecer no futuro.

As informações contidas neste artigo são fornecidas apenas para fins informativos, e não deve ser interpretado como aconselhamento jurídico sobre qualquer assunto. Você não deve agir ou abster-se de agir com base em qualquer conteúdo incluído neste artigo sem buscar aconselhamento jurídico ou outro profissional.

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Escrito por

Mital Makadia

Colaborador da rede de liderança empreendedora

Mital Makadia é sócio da Grellas Shah LLP e cofundador do serviço de mediação de disputas de startups Solvd4. Um advogado verificado pelo TechCrunch, ela fornece consultoria em uma variedade de questões corporativas e transacionais, financiamentos de capital, Fusões e aquisições e propriedade comercial e intelectual para seus clientes.